موضوع شکایت و خواسته: نقض رأی صادره در پرونده کلاسه 84/787 شعبه یازدهم تجدیدنظر دیوان عدالت اداری.

تاریخ: 7/3/85 شماره دادنامه: 121 کلاسه پرونده:
88/85
مرجع رسیدگی: هیأت عمومی دیوان عدالت اداری.
شاکی: مستشاران شعبه یازدهم تجدیدنظر دیوان عدالت اداری.
موضوع شکایت و خواسته: نقض رأی صادره در پرونده کلاسه 84/787 شعبه یازدهم تجدیدنظر
دیوان عدالت اداری.
مقدمه: مستشاران شعبه یازدهم تجدیدنظر در نامه تقدیمی اعلام داشته‎اند، آقای علی
شربتیان طی لایحه تقدیمی تقاضای اعمال تبصره‎های ماده 18 قانون دیوان عدالت اداری
را نموده است، بدین توضیح که 1- تبصره یک ماده 100 قانون شهرداری، صدور حکم به قلع
بنا و تخریب را موکول به سه شرط اساسی مندرج در آن از جمله عدم رعایت اصول شهرسازی
و عدم رعایت اصول فنی و بهداشتی … ضرورت امر تخریب دانسته است به عبارت دیگر
چنانچه اجتماع سه شرط مذکور در بنای احداث شده محقق نگردد امر تخریب مصداق ندارد.
2- در صدر ماده صد قانون شهرداری قانونگذار صراحتاً اعلام داشته که شهرداری
می‎تواند از عملیات ساختمان بدون پروانه و یا مخالف مفاد پروانه که اضافه بنا را
نیز شامل می‎گردد به وسیله مأمورین خود جلوگیری نماید که شهرداری منطقه به این
تکلیف قانونی عمل ننموده است. 3- براساس اظهارنظر مهندسین محاسب و ناظر و همچنین
کارشناس رسمی دادگستری که تصاویر آن جهت ملاحظه تقدیم می‎گردد حکایت از تایید
استحکام بنا و رعایت کامل آیین نامه 2800 مقررات ملی ساختمان و ضمائم آن و
بلااشکال بودن بهره‎برداری از ساختمان فوق الذکر را اعلام داشته‎اند. از طرف دیگر
تخریب یک طبقه بنای اضاف
ی ساخته شده از ساختمان به علت پیوستگی ستون‎ها و بتونی بودن کل سازه ساختمان بالا
به دلیل آسیب رساندن به سایر قسمتهای آن موجب ورود خسارت فنی به کلیه ساختمان
می‎گردد. به عبارت دیگر اصول فنی کل ساختمان احداث شده متزلزل می‎گردد. طبق مفاد و
محتویات پرونده بدوی و لوایح تجدیدنظر با مستندات ارائه شده و نظر به اینکه در صدر
ماده صد قانون شهرداری قانونگذار صراحتاً اعلام داشته که شهرداریها می‎توانند از
عملیات ساختمانی ساختمانهای بدون پروانه و یا مخالف مفاد پروانه به وسیله مامورین
خود اعم از اینکه عملیات ساختمانی در زمین محصور و یا غیر محصور واقع باشد جلوگیری
نمایند و از طرفی مندرجات تبصره 7 ماده صد قانون یاد شده در صورت وقوع تخلف،
مهندسـان ناظر ساختمـان و مـاموران شهرداری را مکلف بـر جلوگیری به موقع تخلف
نموده است و حتی تعقیب‎
خیابان بهشت (ضلع جنوبی پارک شهر) دیوان عدالت اداری تلفن 8-5609031
جزائی آنان را لازم دانسته است و همچنین حسب مفهوم و منطوق نظریه مورخ 19/2/1363
شورای عالی قضایی و نظریه شماره 4589/7 مورخ 27/7/1372 اداره حقوقی، تخریب بنای
مسقف تجویز نگردیده، به علاوه حسب تبصره 2 اصلاحی مورخ 27/6/1358 ماده صد قانون
شهرداری تخریب و جمع‎آوری تأسیسات موجب ایجاد خسارت جبران ناپذیری می‎گردد. بناء
علیهذا با توجه به مراتب فوق و اینکه در احداث بنا اصول و مقررات شهرسازی مرعی و
بنا از استحکام کافی برخوردار است با اعمال تبصره یک ماده 18 قانون دیوان از باب
مصلحت موافقت و تقاضای طرح موضوع را در هیأت عمومی می‎نماید. هیأت عمومی دیوان
عدالت اداری در تاریخ فوق با حضور رؤسای شعب بدوی و رؤسا و مستشـاران شعب تجدیدنظر
تشکیل و پس از بحث و بـررسی و انجام مشاوره بـا اکثریت آراء به شرح آتی مبادرت به
صدور رأی می‎نماید.
رأی هیأت عمومی
نظر به مراتب مندرج در مشروحه مستشاران محترم شعبه یازدهم تجدیدنظر دیوان و عنایت
به حکم قانونگذار به شرح تبصره یک ماده 100 قانون شهرداری در باب جواز تخریب بنای
اضافه در صورت مغایرت با اصول شهرسازی و فنی و بهداشتی و همچنین احراز ضرورت قلع
بنای اضافه و امکان آن و لزوم رسیدگی و تحقیقات کافی در خصوص وجود یا عدم وجود
شرایط قانونی لازم مستنداً به تبصره‎های یک و 3 الحاقی به ماده 18 قانون دیوان
عدالت اداری دادنامه قطعی شماره 2123 مورخ 23/7/1384 شعبه یازدهم تجدیدنظر دیوان
مبنی بر تایید رأی بدوی و نتیجتاً رد شکایت و اعتراض شاکی نسبت به رأی صادره از
کمیسیون ماده 100 مشعر بر تخریب بنای ملکی نامبرده نقض می‎شود و پرونده جهت ارجاع
به شعبه تجدیدنظر همعرض به دفتر ریاست کل دیوان ارسال می‎گردد./
هیأت عمومی دیوان عدالت اداری
معاون قضائی دیوان عدالت اداری
مقدسی‎فرد



خیابان بهشت (ضلع جنوبی پارک شهر) دیوان عدالت اداری تلفن 8-5609031